文＼張婧

北京岳成律師事務(wù)所上海分所律師

近日，有客戶咨詢，其作為一家有限合伙企業(yè)的有限合伙人，在將自身持有的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人之后，由于其他合伙人不予配合，無(wú)法辦理轉(zhuǎn)讓變更登記手續(xù)，導(dǎo)致在全國(guó)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)中登記顯示的合伙人中仍有該客戶作為有限合伙人的相關(guān)信息，為此，客戶向律師咨詢應(yīng)當(dāng)如何徹底退出該合伙企業(yè)？

筆者認(rèn)為，如果合伙人之間不能通過(guò)自行協(xié)商的方式辦理變更手續(xù)，則可選擇通過(guò)訴訟方式要求相關(guān)主體配合辦理變更手續(xù)。筆者現(xiàn)結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定及該客戶簽訂的合伙協(xié)議相關(guān)約定，將有限合伙人通過(guò)訴訟方式退出合伙企業(yè)的相關(guān)流程及注意事項(xiàng)，在本文中進(jìn)行簡(jiǎn)要分析。

第一，關(guān)于本案的訴訟主體問(wèn)題。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)登記管理辦法》第六條的規(guī)定，合伙企業(yè)的登記事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)包括：......（六）合伙人姓名或者名稱及住所、承擔(dān)責(zé)任方式、認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資數(shù)額、繳付期限、出資方式和評(píng)估方式。第十八條規(guī)定，合伙企業(yè)登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人應(yīng)當(dāng)自作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起15日內(nèi)，向原企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。為此，在有限合伙企業(yè)變更登記糾紛中，應(yīng)當(dāng)列執(zhí)行合伙事務(wù)合伙人為被告，如財(cái)產(chǎn)份額的受讓方及合伙企業(yè)也不予配合的，則可將財(cái)產(chǎn)份額的受讓方及合伙企業(yè)均列為共同被告。

第二，關(guān)于案由的選擇問(wèn)題。

根據(jù)最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，本案系基于合伙人就合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓事宜引發(fā)的糾紛，故筆者認(rèn)為，可選擇“合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓糾紛”作為本案案由，但根據(jù)筆者檢索的相關(guān)案例，也有選擇“請(qǐng)求變更公司登記糾紛”作為該類糾紛的案由，例如吳錦明等與張育林請(qǐng)求變更公司登記糾紛一案【案號(hào)：(2021)滬01民終2597號(hào)】。

第三，關(guān)于起訴之前的通知義務(wù)。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》第七十三條的規(guī)定，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。另外，對(duì)于不同合伙企業(yè)在合伙協(xié)議中可能存在不同的對(duì)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額進(jìn)行限制的特殊約定。

為此，有限合伙人對(duì)外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，除法律規(guī)定的通知義務(wù)以外，還需注意遵守內(nèi)部的特別約定。根據(jù)該客戶簽訂的合伙協(xié)議的相關(guān)約定，有限合伙人對(duì)外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額時(shí)應(yīng)當(dāng)取得執(zhí)行事務(wù)合伙人的同意。為此，在客戶對(duì)外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額時(shí)應(yīng)當(dāng)履行法律規(guī)定的通知義務(wù)以及取得執(zhí)行事務(wù)合伙人同意的必要前置程序。

第四，關(guān)于其他合伙人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)問(wèn)題。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》第二十三條的規(guī)定，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。第六十條規(guī)定，有限合伙企業(yè)及其合伙人適用本章規(guī)定；本章未作規(guī)定的，適用本法第二章第一節(jié)至第五節(jié)關(guān)于普通合伙企業(yè)及其合伙人的規(guī)定。

為此，有觀點(diǎn)認(rèn)為，有限合伙人對(duì)外轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，其他合伙人享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。但筆者認(rèn)為，其他合伙人是沒(méi)有該項(xiàng)權(quán)利的。理由如下：

首先，從法律規(guī)定的文義來(lái)理解，《合伙企業(yè)法》第七十三條只規(guī)定了履行“通知”義務(wù)即可，如果在本條規(guī)定的情形下其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，則應(yīng)在本條中明確予以規(guī)定。例如第七十四條就明確規(guī)定了在“人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)”其他合伙人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，為此，在該條款中沒(méi)有明確規(guī)定，即可理解為有限合伙人只履行通知義務(wù)即可轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額。

其次，從設(shè)置優(yōu)先購(gòu)買權(quán)制度的目的和意義而言，有限合伙企業(yè)中有限合伙人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額時(shí)設(shè)置其他合伙人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)并無(wú)必要。筆者認(rèn)為，《合伙企業(yè)法》第二十三條規(guī)定的“優(yōu)先購(gòu)買權(quán)”一般適用于普通合伙企業(yè)，鑒于普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，故普通合伙人之間基于相互信任、合作理念一致等才會(huì)進(jìn)行合作，其人合性更為重要，從設(shè)置優(yōu)先購(gòu)買權(quán)制度的目的和意義而言，普通合伙企業(yè)與有限公司類似，該制度可保護(hù)其人合性，如輕易由現(xiàn)有合伙人之外的其他人加入，則可能導(dǎo)致合伙人之間引發(fā)矛盾或糾紛，從維持人合性的角度來(lái)講十分必要。然而，對(duì)于有限合伙企業(yè)而言，有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，其人合性的特點(diǎn)并不明顯，人力與資金結(jié)合的屬性更為突出。故從維持人合性的角度來(lái)講，在有限合伙企業(yè)中設(shè)置優(yōu)先購(gòu)買權(quán)就不十分必要了。

以上是筆者一些粗淺的理解，鑒于該問(wèn)題仍存有爭(zhēng)議，從更有利于客戶退出合伙企業(yè)的角度出發(fā)，也可在轉(zhuǎn)讓通知中征詢其他合伙人是否購(gòu)買的意見(jiàn)，以免在訴訟過(guò)程中法院認(rèn)為轉(zhuǎn)讓程序存在瑕疵。

綜上，在有限合伙人通過(guò)訴訟方式退出合伙企業(yè)之時(shí)，應(yīng)注意選擇適格的被告、準(zhǔn)確的案由、履行必要的通知義務(wù)及其他前置程序。確保在提起訴訟之時(shí)，符合轉(zhuǎn)讓的相關(guān)條件，避免訴訟過(guò)程中由于證據(jù)不足而導(dǎo)致敗訴風(fēng)險(xiǎn)。

附：相關(guān)法律法規(guī)《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》

第二十三條 合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

第六十條 有限合伙企業(yè)及其合伙人適用本章規(guī)定；本章未作規(guī)定的，適用本法第二章第一節(jié)至第五節(jié)關(guān)于普通合伙企業(yè)及其合伙人的規(guī)定。

第七十三條 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。

第七十四條 有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。