未簽合同，勞務(wù)關(guān)系VS勞動(dòng)關(guān)系？
文＼胡雨辰
北京岳成律師事務(wù)所律師助理
顧問(wèn)單位：律師啊，我們有一個(gè)人，平常就是讓他幫著送送東西，每天給300塊錢(qián)，一個(gè)月結(jié)一次，也沒(méi)簽合同沒(méi)上社保，后來(lái)項(xiàng)目結(jié)束以后就讓他走了。現(xiàn)在這個(gè)人把單位告了，要求確認(rèn)這期間與單位存在勞動(dòng)關(guān)系，您看這個(gè)事情我們?cè)趺刺幚?？我們從?lái)也沒(méi)說(shuō)過(guò)要跟他建立勞動(dòng)關(guān)系，就是來(lái)幫個(gè)忙啊。
律師：貴單位是否對(duì)他進(jìn)行管理，比如要求他遵守單位的規(guī)章制度？單位向他支付報(bào)酬具有周期性、持續(xù)性、穩(wěn)定性的特點(diǎn)嗎？是按照什么項(xiàng)目來(lái)繳稅呢？
單位：…………
實(shí)踐中，用工方式多種多樣。很多單位在用人的時(shí)候，對(duì)于勞務(wù)關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系并未加以區(qū)分，很多雇員在入職的時(shí)候，也未能重視用工性質(zhì)這一問(wèn)題。但由于勞務(wù)關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系在工傷、醫(yī)療期、產(chǎn)假等福利待遇方面存在顯著差異，一旦出現(xiàn)上述特殊情形，往往就會(huì)引發(fā)爭(zhēng)議。
那么如何區(qū)分勞務(wù)關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系呢？如何避免勞務(wù)關(guān)系被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系呢？我們先來(lái)看這樣一個(gè)案例。
案例分享 （2019）京 02 民終 6610 號(hào)
徐某在北京市工會(huì)干部學(xué)院食堂擔(dān)任食堂大廚，2013年5月1日至2014年8月31日期間，北京市工會(huì)干部學(xué)院即周期性、持續(xù)性、穩(wěn)定的向徐某支付工資報(bào)酬，且北京市工會(huì)干部學(xué)院認(rèn)可上述期間徐某在北京市工會(huì)干部學(xué)院食堂工作，食堂并未外包，屬于其單位的部門(mén)。綜上，法院認(rèn)定雙方2013年5月1日至2014年8月31日期間存在勞動(dòng)關(guān)系。
律師答疑
Q：沒(méi)簽勞動(dòng)合同，也能認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系？
A：《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定，用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：
（一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；
（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；
（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
Q：沒(méi)簽勞動(dòng)合同，僅憑銀行轉(zhuǎn)賬就能認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系？
A：《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條規(guī)定，用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：
（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊(cè)）、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；
（二）用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；
（三）勞動(dòng)者填寫(xiě)的 用人單位招工招聘“登記 表”、“報(bào)名表”等招用 記錄；
（四）考勤記錄；
（五）其他勞動(dòng)者的 證言等。 其中，（一）、（三）、 （四）項(xiàng)的有關(guān)憑證由用 人單位負(fù)舉證責(zé)任。
用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照工資支付憑證或記錄。當(dāng)單位和員工雙方符合建立勞動(dòng)關(guān)系的主體資格、且員工需要接受用人單位的管理、從事的工作內(nèi)容屬于用人單位的業(yè)務(wù)組成部分時(shí)，若支付報(bào)酬的行為存在周期性、持續(xù)性、穩(wěn)定性的特點(diǎn)時(shí)，就有很大的可能被認(rèn)定為是雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。
Q：勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系，最重要的區(qū)別在哪里？
A：勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別主要如下：
第一，適用法律不同。勞動(dòng)關(guān)系適用《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》等一系列勞動(dòng)法律法規(guī)，勞務(wù)關(guān)系適用《民法總則》《合同法》等民事法律法規(guī)。
第二，主體地位不同。勞動(dòng)關(guān)系中勞動(dòng)者和用人單位雙方的地位是不平等的，雙方是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)、管理與被管理的人身隸屬關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系中彼此之間只體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)關(guān)系，不存在人身上的隸屬關(guān)系。
第三，權(quán)利義務(wù)不同。勞動(dòng)關(guān)系中，用人單位需要承擔(dān)為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)、支付加班費(fèi)、保障年假等法定義務(wù)。勞務(wù)關(guān)系作為一種民事關(guān)系，以意思自治為原則，雙方當(dāng)事人僅需遵守約定義務(wù)。
其中，主體地位不同是勞務(wù)關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系的核心區(qū)別，即勞動(dòng)關(guān)系具有更強(qiáng)的人身隸屬性，通俗來(lái)講，可以說(shuō)勞務(wù)關(guān)系“對(duì)事不對(duì)人”，勞動(dòng)關(guān)系“不僅對(duì)事，還要對(duì)人”。
Q：如何避免勞務(wù)關(guān)系被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系的風(fēng)險(xiǎn)？
A：第一，首先要確保與勞務(wù)關(guān)系人員簽訂《勞務(wù)協(xié)議》，協(xié)議中明確雙方為勞務(wù)關(guān)系，勞務(wù)人員無(wú)需接受用人單位的管理以及遵守用人單位的規(guī)章制度。
第二，明確因?yàn)殡p方為勞務(wù)關(guān)系，所以用人單位無(wú)需履行勞動(dòng)關(guān)系項(xiàng)下用人單位的法定義務(wù)，比如無(wú)需繳納社會(huì)保險(xiǎn)。
第三，在支付勞務(wù)報(bào)酬的同時(shí)，需要與勞務(wù)人員明確個(gè)人所得稅的繳納是以“勞務(wù)報(bào)酬所得”項(xiàng)進(jìn)行繳納，通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬時(shí)，建議注明“勞務(wù)費(fèi)”。
第四，勞務(wù)關(guān)系“對(duì)事不對(duì)人”，用人單位在實(shí)際管理過(guò)程中，不應(yīng)對(duì)勞務(wù)人員進(jìn)行具有人身隸屬性的管理行為，而是僅對(duì)勞務(wù)成果進(jìn)行驗(yàn)收。避免使用工作、工資、加班等勞動(dòng)關(guān)系專用的術(shù)語(yǔ)，換之以服務(wù)、勞務(wù)費(fèi)、延長(zhǎng)服務(wù)時(shí)間等。
